小美的先生花名在外，拈花惹草的事蹟從沒斷過。小美一直以為先生只是逢場作戲，最終還是會回歸家庭，因此始終咬牙忍了下來。直到先生最近認識了一位許小姐之後，事情卻有了改變。先生不僅高調帶著許小姐出入各個公開場合，更開始要求小美離婚，讓小美感受到元配地位受到威脅。更誇張的是，這位許小姐竟然還打電話對小美嗆聲，告訴小美她已經生下了一個小孩，要小美盡快和先生離婚，令小美火冒三丈，非常抓狂。

 

小美有辦法告他們通姦嗎？又該怎麼做，才能保障自己身為元配的權益呢？

【法律分析】

一般人遇到配偶外遇事件，往往腦海中浮現的第一道法律程序，就是想要告配偶和外遇對象通姦，試圖要以嚴峻的刑事責任來逼迫配偶認錯，斬斷與外遇對象的連結，並為自己討個公道。

通姦罪的認定

然而，因為刑事責任會讓當事人面臨刑罰的制裁，輕者會有拘役、罰金等處罰，重者還有可能失去自由，必須到監獄裡服刑。而且通常除了刑罰之外，還會背上前科，屬於對人的自由、名譽、財產等基本權利造成極大傷害的處罰。因此，為了不讓人民動輒遭受《刑法》的處罰，構成刑事犯罪的要件也就十分嚴謹，必須在完全符合《刑法》規定的種種條件下，才會構成犯罪。

關於通姦罪的規定，在我國《刑法》第239條是這樣規定的：「有配偶而與人通姦者，處1年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」意思是說，已經結婚的人如果和配偶以外的人通姦的話，這個已經結婚的人和他相姦的對象，都會受到《刑法》通姦罪的處罰。

但是通姦的定義，在《刑法》上卻有很嚴格的規範，必須是要和配偶以外的異性進行性器官的交合，才會構成通姦罪。

如果是非性器官的交合，例如口交、肛交，或是以器物進入對方性器官或身體其他部位的行為，都不能夠構成通姦。此外，雖然目前同性婚姻法案通過，但因為司法實務上對通姦的定義並未修改，所以同性之間也不能夠成立通姦罪。

定義嚴格，舉證不易

在這樣嚴格的定義下，再加上提告的一方必須負舉證責任，因此實務上常常遇到困難。例如，老公與小三相偕到旅館開房間，且房間內還不時傳來呻吟聲，但元配只取得老公與小三發出呻吟聲的錄音，除此之外並沒有兩人確實有相姦行為的證據，因此最後老公和小三並未被判通姦罪。或者是元配看到老公手機裡存有小三的裸露照片，甚至還有老公和小三裸體相擁的照片，但是並沒有其他足以佐證老公和小三發生性行為的證據，因此仍然無法構成通姦罪。

看到這裡，讀者應該充滿疑惑，到底要取得什麼樣的證據，才能告得成通姦罪呢？其實重點就在於如何證明兩人確實有相姦行為。像是雖然只有取得錄音，但錄音過程中雙方都有談及兩人有性行為的事實；或是只有配偶與外遇對象的手機簡訊，但簡訊內容中雙方都承認有過性行為；或是找到沾有雙方體液的保險套，甚至是已經生下的小孩等等。

要注意的是，案件一旦進入訴訟程序，就是看雙方掌握的證據多寡，交由證據來說話。因此能不能掌握關鍵證據，就是影響官司成敗的重要因素了！

就算告不成通姦罪，還是可以請求相關賠償

有的讀者也許會擔心，難道無法取得兩人有通姦的確切證據，就對外遇的配偶和外遇對象無可奈何了嗎？難道元配就只能忍氣吞聲，對他們外遇的行徑睜一隻眼閉一隻眼，暗自吞淚嗎？

其實，如果刑事通姦罪這條路走不通，也可以考慮往民事損害賠償的方向走走看。

根據《民法》規定，基於身分關係而生的配偶權，是屬於人格權的一種。如果配偶權遭受侵害，是可以對侵害配偶權的行為人，也就是外遇的配偶和外遇對象兩人，提出請求賠償精神上的損失。而精神上損失的賠償金額，除了依據提告雙方的財力狀況、社經地位判斷之外，法院也會視外遇情節的輕重程度來判罰。因此如果掌握外遇內容的證據越多，在法律上可以請求的金額也就越高囉！

案例解答

在本案例中，許小姐既然已經懷孕，那麼許小姐肚中的胎兒就是小美的先生有沒有和她通姦的最佳證據，只要要求檢察官對許小姐的肚中胎兒進行DNA鑑定，確認胎兒與許小姐、小美的先生的血緣關係，就可以證明許小姐和小美的先生有通姦行為了。屆時小美不僅可以告得成通姦罪，還可以對先生和許小姐請求精神上的損害賠償，彌補小美配偶權遭受侵害的痛苦了。

【實用小法典】

《刑法》第239條

「有配偶而與人通姦者，處1年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」

《民法》第195條

「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。

前項請求權，不得讓與或繼承。但以金額賠償之請求權已依契約承諾，或已起訴者，不在此限。

前二項規定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，準用之。」

白話小翻譯

「法益」是指法律所保障的利益。人格法益就是基於一個人的尊嚴所受到保障的權益，例如名譽、信用、隱私。身分法益就是基於人的身分所受到保障的權益，例如夫妻有忠貞義務，若是先生外遇，自己身為配偶的身分法益就會遭受侵害。

【律師貼心提醒】

如果有事前縱容配偶的外遇行為，或是在得知配偶外遇後，有原諒配偶或小三的表示時，依《刑法》第245 條第2項規定，是沒有辦法對配偶和小三提出通姦告訴的喔！

*本文摘自《法律不難、官司不煩！專業律師親授．生活法律防身術：48道日常法律狀況題，帶你杜絕生活裡隱藏的訴訟蟑螂！》，和平國際出版。

【作者簡介】

賴瑩真 律師

大學畢業應屆考上律師，歷經15年的律師生涯，深刻體會到法律與民眾之間的巨大落差，因此發願以淺顯易懂的方式傳遞法律知識，除了創立「律師說真話╳賴瑩真律師」YouTube影音頻道之外，也同步開設同名臉書粉絲團及Instagram專頁，拋頭露面不計形象，只為了拉近民眾與法律的距離。

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